姿態をとらせてひそかに撮影した行為を、ひそかに製造罪とした裁判例

　奥村が見つけただけで18個もあって、そういう解釈（ひそかに製造罪説）というのもあるのかなと思っちゃいそうですが、ハメ撮りの盗撮行為は、「5前二項に規定するもののほか、ひそかに」という法文から、ひそかに製造罪ではなく、姿態をとらせて製造罪になるというのは、素人でもわかる解釈です。
　実刑事案もあり、成立しない罪で服役されたのは気の毒だと思います。
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第七条（児童ポルノ所持、提供等）
3前項に掲げる行為の目的で、児童ポルノを製造し、所持し、運搬し、本邦に輸入し、又は本邦から輸出した者も、同項と同様とする。同項に掲げる行為の目的で、同項の電磁的記録を保管した者も、同様とする。
4前項に規定するもののほか、児童に第二条第三項各号のいずれかに掲げる姿態をとらせ、これを写真、電磁的記録に係る記録媒体その他の物に描写することにより、当該児童に係る児童ポルノを製造した者も、第二項と同様とする。
5前二項に規定するもののほか、ひそかに第二条第三項各号のいずれかに掲げる児童の姿態を写真、電磁的記録に係る記録媒体その他の物に描写することにより、当該児童に係る児童ポルノを製造した者も、第二項と同様とする。
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				並行性犯罪
神戸	地裁	尼崎	H28.9.7	無し（同児童を上半身裸にして乳房を露出させ　ひそかに）
東京	地裁		H28.10.19	準強制わいせつ罪
新潟	地裁		H28.11.4	青少年淫行罪
奈良	地裁	葛城	H29.3.16	児童買春罪
東京	高裁		H29.3.16	準強制わいせつ罪
熊本	地裁		H29.10.20	児童買春罪
福島	地裁	会津若松	H30.12.21	無し（就寝中）
名古屋	地裁		R1.8.21	強制わいせつ罪（176条後段）
東京	地裁		R2.3.2	児童淫行罪
福岡	地裁		R2.3.3	準強制わいせつ罪
福岡	地裁		R3.5.19	準強制わいせつ罪
熊本	地裁	八代	R3.6.4	強制わいせつ罪（176条後段）
福岡	地裁		R3.6.9	無し（就寝中）
宇都宮	地裁		R3.6.16	青少年淫行罪
横浜	地裁		R3.6.22	児童買春罪
京都	地裁		R3.11.26	強制わいせつ罪（176条後段）
静岡	地裁	浜松	R3.12.17	強制わいせつ罪（176条後段）
奈良	地裁		R4.7.14	強制わいせつ罪（176条後段）

追記2022/12/02
　いうてるそばから新しいのきた。
　被告人がなんかした姿態というのは姿態をとらせて製造罪なので、ひそかに製造罪にはなりません。

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lex･db【文献番号】２５５９３７０３  
東京地方裁判所
令和４年８月３０日刑事第１部判決

　　　　　　　判　　　決

職業　無職　ａ　平成３年○月○日生
　上記の者に対する強制性交等、児童買春、児童ポルノに係る行為等の規制及び処罰並びに児童の保護等に関する法律違反、強制わいせつ被告事件について、当裁判所は、検察官杉本尚子及び私選弁護人楠洋一郎各出席の上審理し、次のとおり判決する。

　　　　　　　主　　　文

被告人を懲役２０年に処する。
未決勾留日数中８３０日をその刑に算入する。
東京地方検察庁で保管中のハードディスク１台（令和４年東地領第１０８号符号１）及びマイクロＳＤカード１枚（令和２年東地領第２８２８号符号４）を没収する。　

　　　　　　　理　　　由

【本件の秘匿情報等は別紙「呼称一覧」のとおりであり、判決中の表記は別紙の呼称による。】
（罪となるべき事実）
　被告人は、
第４　Ｄが１３歳未満の者であることを知りながら、
１　Ｄにわいせつな行為をしようと考え、同年８月１１日午後０時５４分頃から同日午後０時５６分頃までの間，静岡県内から東京都内までの間を走行中の普通乗用自動車内において、就寝中の同人（当時７歳）に対し、その着衣の中に手を差入れて同人の陰茎を手で弄ぶなどし、もって１３歳未満の者に対し、わいせつな行為をし、
２　Ｄと口腔性交をしようと考え、同月１８日午前１時５３分頃から同日午前１時５９分頃までの間、東京都内の児童施設内において、同人（当時７歳）に対し、その陰茎を被告人の口腔内に入れるなどし、もって１３歳未満の者に対し、口腔性交をし、
３　Ｄと口腔性交をしようと考え、同年９月３日午前１時５７分頃から同日午前２時５７分頃までの間、前記児童施設内において、就寝中の同人（当時７歳）に対し、その陰茎を被告人の口腔内に入れるなどし、もって１３歳未満の者に対し、口腔性交をし、
４　Ｄと口腔性交をしようと考え、同月６日午前２時２分頃から同日午前２時１０分頃までの間、前記児童施設内において、就寝中の同人（当時７歳）に対し、その陰茎を被告人の口腔内に入れるなどし、もって１３歳未満の者に対し、口腔性交をし、
５　Ｄと口腔性交をしようと考え、同年１０月５日午後５時３２分頃から同日午後５時３９分頃までの間、東京都内の多目的トイレ内において、同人（当時７歳）に対し、その陰茎を被告人の口腔内に入れるなどし、もって１３歳未満の者に対し、口腔性交をし、
６　Ｄにわいせつな行為をしようと考え、同月１８日午前３時５分頃から同日午前３時１４分頃までの間、前記児童施設内において、同人（当時７歳）に対し、その陰茎を手で弄ぶなどし、もって１３歳未満の者に対し、わいせつな行為をし、
７　前記１ないし６記載の日時場所において、Ｄに対し、被告人がＤの陰茎を手で触るなどの姿態及び被告人がＤの陰茎を口腔内に入れるなどの姿態をとらせ、これをデジタル機器で動画撮影した動画データ４点並びにひそかに被告人がＤの陰茎を手で触るなどの姿態及び被告人がＤの陰茎を口腔内に入れるなどの姿態を動画撮影した動画データ６点を、平成３０年１２月１７日午後５時３５分頃から同日午後５時３７分頃までの間、東京都大田区α×丁目××番×号ｂマンション×××号室当時の被告人方において、パーソナルコンピューターに接続された外付けハードディスク（令和４年東地領第１０８号符号１）に記録させて保存し、もって児童を相手方とする性交類似行為に係る児童の姿態、又は他人が児童の性器等を触る行為に係る児童の姿態であって性欲を興奮させ又は刺激するものを視覚により認識することができる方法により描写した電磁的記録に係る記録媒体である児童ポルノを製造し、

第１１
１　Ｋが１３歳未満の者であることを知りながら、同人にわいせつな行為をしようと考え、同年７月２６日午前０時３６分頃から同日午前２時２５分頃までの間、山梨県内のキャンプ場において、就寝中の同人（当時７歳）に対し、その陰茎を手で弄び、もって１３歳未満の者に対し、わいせつな行為をし、
２　前記１記載の日時場所において、Ｋに対し、ひそかに被告人がＫの陰茎を手で触るなどの姿態をデジタル機器で動画撮影し、その頃から同年８月２４日午後１１時１８分頃までの間に、山梨県内、東京都内又はその周辺において、その動画データ２点を同デジタル機器に装着された前記マイクロＳＤカードに記録して保存し、もって他人が児童の性器等を触る行為に係る児童の姿態であって性欲を興奮させ又は刺激するものを視覚により認識することができる方法により描写した電磁的記録に係る児童ポルノを製造し、
第１２　Ｌが１３歳未満の者であることを知りながら、同人と口腔性交をしようと考え、同月７日午前３時１６分頃から同日午前３時２６分頃までの間、川崎市内の多目的トイレ内において、同人（当時８歳）に対し、その陰茎を自己の口腔内に入れるなどし、もって１３歳未満の者に対し、口腔性交をし、
第１３
１　Ｍが１３歳未満の者であることを知りながら、同人と口腔性交をしようと考え、同月２０日頃から同月２３日頃までの間に、静岡県内のキャンプ場トイレ内において、同人（当時１０歳）に対し、その陰茎を被告人の口腔内に入れるなどし、もって１３歳未満の者に対し、口腔性交をし、
２　前記１記載の日時場所において、Ｍに対し、その陰茎を被告人の口腔内に入れるなどの姿態、被告人がＭの陰茎を触るなどの姿態及びＭの陰茎を露出させる姿態をとらせ、これをデジタル機器で動画撮影するなどし、その頃から令和２年１月８日までの間に、東京都内又はその周辺において、その動画データ４点を前記外付けハードディスクに記録させて保存し、もって児童を相手方とする性交類似行為に係る児童の姿態、他人が児童の性器等を触る行為に係る児童の姿態であって性欲を興奮させ又は刺激するもの及び衣服の一部を着けない児童の姿態であって、殊更に児童の性的な部位が露出され又は強調されているものであり、かつ、性欲を興奮させ又は刺激するものを視覚により認識することができる方法により描写した電磁的記録に係る記録媒体である児童ポルノを製造し、
第１４
１　Ｎが１３歳未満の者であることを知りながら、同人と口腔性交をしようと考え、令和元年８月２０日頃から同月２３日頃までの間に、前記静岡県内のキャンプ場トイレ内において、同人（当時１１歳）に対し、その陰茎を被告人の口腔内に入れ、さらに被告人の陰茎をＮの口腔内に入れるなどし、もって１３歳未満の者に対し、口腔性交をし、
２　前記１記載の日時場所において、Ｎに対し、その陰茎を被告人の口腔内に入れ、また被告人の陰茎をＮの口腔内に入れるなどの姿態、Ｎの陰茎を被告人が手で触るなどの姿態及びＮの陰茎を露出させる姿態をとらせ、これをデジタル機器で動画撮影するなどし、その頃から令和２年１月８日までの間に、東京都内又はその周辺において、その動画データ３点を前記外付けハードディスクに記録させて保存し、もって児童を相手方とする性交類似行為に係る児童の姿態、他人が児童の性器等を触る行為に係る児童の姿態であって性欲を興奮させ又は刺激するもの及び衣服の一部を着けない児童の姿態であって、殊更に児童の性的な部位が露出され又は強調されているものであり、かつ、性欲を興奮させ又は刺激するものを視覚により認識することができる方法により描写した電磁的記録に係る記録媒体である児童ポルノを製造し、
第１５
１　Ｏが１３歳未満の者であることを知りながら、同人にわいせつな行為をしようと考え、令和元年９月１１日午後５時７分頃から同日午後５時１１分までの間、東京都内の同人方において、同人（当時８歳）に対し、その陰茎を手で弄び、もって１３歳未満の者に対し、わいせつな行為をし、
２　前記１記載の日時場所において、Ｏに対し、被告人がＯの陰茎を手で弄ぶなどの姿態をとらせ、これをデジタル機器で動画撮影し、その頃から同年１１月１６日午前０時２分頃までの間に、東京都内又はその周辺において、その動画データ２点を同デジタル機器に装着された前記マイクロＳＤカードに記録して保存し、もって他人が児童の性器等を触る行為に係る児童の姿態であって性欲を興奮させ又は刺激するものを視覚により認識することができる方法により描写した電磁的記録に係る児童ポルノを製造し、
３　同年１０月２３日午後６時４６分頃、前記Ｏ方において、同人（当時９歳）に対し、ひそかに同人が全裸で四つん這いになり、陰茎が露出した姿態をデジタル機器で動画撮影し、その頃から同月２４日午前２時２８分頃までの間に、東京都内又はその周辺において、その動画データ１点を同デジタル機器に装着された前記マイクロＳＤカードに記録して保存し、もって衣服の全部又は一部を着けない児童の姿態であって、殊更に児童の性的な部位が露出され又は強調されているものであり、かつ、性欲を興奮させ又は刺激するものを視覚により認識することができる方法により描写した電磁的記録に係る児童ポルノを製造し、
第１６　Ｐが１３歳未満の者であることを知りながら、
１　Ｐにわいせつな行為をしようと考え、同年９月２０日午後８時頃、東京都内の同人方において、同人（当時５歳）に対し、その陰茎を手で弄び、その状況をスマートフォンで動画撮影し、もって１３歳未満の者に対し、わいせつな行為をし、
２　Ｐと口腔性交をしようと考え、同日午後１０時１０分頃から同日午後１０時２５分頃までの間、前記同人方において、同人に対し、その陰茎を被告人の口腔内に入れるなどし、もって１３歳未満の者に対し、口腔性交をし、
３　前記１及び２記載の日時場所において、Ｐに対し、被告人がＰの陰茎を手で弄ぶなどの姿態をとらせ、これを前記スマートフォンで動画撮影した動画データ１点及びひそかに被告人がＰの陰茎を口腔内に入れるなどの姿態を同スマートフォンで動画撮影した動画データ４点を、同月２２日午後１時６分頃までの間に、東京都内又はその周辺において、同スマートフォンに装着された前記マイクロＳＤカードに記録して保存し、もって児童を相手方とする性交類似行為に係る児童の姿態、又は他人が児童の性器等を触る行為に係る児童の姿態であって性欲を興奮させ又は刺激するものを視覚により認識することができる方法により描写した電磁的記録に係る記録媒体である児童ポルノを製造し、
４　同年１１月７日午後１０時２５分頃から同日午後１０時４０分頃までの間、前記Ｐ方において、同人（当時６歳）に対し、その陰茎を被告人の口腔内に入れるなどし、ひそかにＰの陰茎を露出させる姿態、被告人がＰの陰茎を手で弄ぶなどの姿態及び被告人がＰの陰茎を口腔内に入れるなどの姿態を前記スマートフォンで動画撮影し、その動画データ５点を同スマートフォンに装着された前記マイクロＳＤカードに記録して保存し、もって１３歳未満の者に対し、口腔性交をするとともに、児童を相手方とする性交類似行為に係る児童の姿態、他人が児童の性器等を触る行為に係る児童の姿態であって性欲を興奮させ又は刺激するもの、又は衣服の全部又は一部を着けない児童の姿態であって、殊更に児童の性的な部位が露出され又は強調されているものであり、かつ、性欲を興奮させ又は刺激するものを視覚により認識することができる方法により描写した電磁的記録に係る記録媒体である児童ポルノを製造し、
第１７
１　Ｑが１３歳未満の者であることを知りながら、同人と口腔性交をしようと考え、同年９月２７日午後１０時２１分頃から同日午後１０時２４分頃までの間、東京都内の同人方において、就寝中の同人（当時６歳）に対し、その陰茎を被告人の口腔内に入れるなどし、もって１３歳未満の者に対し、口腔性交をし、
２　前記１記載の日時場所において、Ｑに対し、ひそかに被告人がＱの陰茎を口腔内に入れるなどの姿態をデジタル機器で動画撮影し、その頃から同年１１月１６日午前０時２分頃までの間に、東京都内又はその周辺において、その動画データ１点を同デジタル機器に装着された前記マイクロＳＤカードに記録して保存し、もって児童を相手方とする性交類似行為に係る児童の姿態を視覚により認識することができる方法により描写した電磁的記録に係る児童ポルノを製造し、
（法令の適用）
罰条
判示第１の１ないし４、第２及び第３の各行為
いずれも平成２９年法律第７２号附則２条１項により同法による改正前の刑法１７６条後段
判示第１の５、第４の２ないし５、第５の１、第６の１ないし３、５、８、９、第７の１、第９の１、第１０の１、第１２、第１３の１、第１４の１、第１６の２、第１７の１及び第２０の各行為
いずれも刑法１７７条後段
判示第４の１、６、第８の１、第１１の１、第１５の１、第１６の１及び第１９の各行為
いずれも刑法１７６条後段
判示第４の７及び第１６の３の各行為
いずれも包括して児童買春、児童ポルノに係る行為等の規制及び処罰並びに児童の保護等に関する法律７条４項、５項、２条３項１号、２号
判示第５の２、第６の７及び第１０の２の各行為
いずれも児童買春、児童ポルノに係る行為等の規制及び処罰並びに児童の保護等に関する法律７条４項、２条３項１号
判示第６の４、６、１１及び第９の２の各行為
いずれも児童買春、児童ポルノに係る行為等の規制及び処罰並びに児童の保護等に関する法律７条４項、２条３項１号、２号
判示第６の１０、第７の２、第１３の２及び第１４の２の各行為
いずれも児童買春、児童ポルノに係る行為等の規制及び処罰並びに児童の保護等に関する法律７条４項、２条３項１号、２号、３号
判示第８の２及び第１５の２の各行為
いずれも児童買春、児童ポルノに係る行為等の規制及び処罰並びに児童の保護等に関する法律７条４項、２条３項２号
判示第１１の２の行為
児童買春、児童ポルノに係る行為等の規制及び処罰並びに児童の保護等に関する法律７条５項、２条３項２号
判示第１５の３の行為
児童買春、児童ポルノに係る行為等の規制及び処罰並びに児童の保護等に関する法律７条５項、２条３項３号
判示第１６の４の行為
強制性交等の点　刑法１７７条後段
児童ポルノ製造の点　児童買春、児童ポルノに係る行為等の規制及び処罰並びに児童の保護等に関する法律７条５項、２条３項１号、２号、３号
判示第１７の２の行為
児童買春、児童ポルノに係る行為等の規制及び処罰並びに児童の保護等に関する法律７条５項、２条３項１号
判示第１８の行為
強制わいせつの点　刑法１７６条後段
児童ポルノ製造の点　児童買春、児童ポルノに係る行為等の規制及び処罰並びに児童の保護等に関する法律７条４項、２条３項３号
科刑上一罪の処理
判示第１６の４の罪
刑法５４条１項前段（１個の行為が２個の罪名に触れる。）、１０条（１罪として重い強制性交等の罪の刑で処断）
判示第１８の罪
刑法５４条１項前段（１個の行為が２個の罪名に触れる。）、１０条（１罪として重い強制わいせつの罪の刑で処断）
刑種の選択
判示第４の７、第５の２、第６の４、６、７、１０、１１、第７の２、第８の２、第９の２、第１０の２、第１１の２、第１３の２、第１４の２、第１５の２、３、第１６の３及び第１７の２の各罪
いずれも所定刑中懲役刑を選択
併合罪の処理
刑法４５条前段、４７条本文、１０条（刑及び犯情の最も重い判示第１４の１の罪の刑に法定の加重）
未決勾留日数の算入　刑法２１条
没収
ハードディスク１台（令和４年東地領第１０８号符号１）につき刑法１９条１項２号、２項本文（判示第４の７、第５の２、第６の４、６、７、１０、第７の２、第８の２、第９の２、第１３の２及び第１４の２の各犯罪行為の用に供した物で被告人以外の者に属しない物）
マイクロＳＤカード１枚（令和２年東地領第２８２８号符号４）につき刑法１９条１項２号、２項本文（判示第６の１１、第１０の２、第１１の２、第１５の２、３、第１６の３、４、第１７の２及び第１８の各犯罪行為の用に供した物で被告人以外の者に属しない物）
訴訟費用の不負担　刑事訴訟法１８１条１項ただし書
（量刑の理由）
令和４年８月３０日
東京地方裁判所刑事第１部
裁判長裁判官　古玉正紀　裁判官　水越壮夫　裁判官　竹内瑞希

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