児童ポルノ罪の個人的法益を強調して併合罪になるのは奥村説なので、判例は反対です。
判例によれば、わいせつ頒布罪は包括一罪なので、それで架橋されて、判示第1と第2は科刑上一罪になります。かすがい現象
裁判年月日 令和 3年 9月21日 裁判所名 大阪地裁 裁判区分 判決
事件番号 令３（わ）２４１３号
事件名 わいせつ電磁的記録等送信頒布，児童買春，児童ポルノに係る行為等の規制及び処罰並びに児童の保護等に関する法律違反被告事件
文献番号 2021WLJPCA09216003
出典
ウエストロー・ジャパン
上記の者に対するわいせつ電磁的記録等送信頒布，児童買春，児童ポルノに係る行為等の規制及び処罰並びに児童の保護等に関する法律（以下「児童ポルノ法」という。）違反被告事件について，当裁判所は，検察官高橋亮，私選弁護人田中格各出席の上審理し，次のとおり判決する。
（罪となるべき事実）
被告人は，
第１ 令和２年８月２日午後４時４９分頃から同日午後４時５２分頃までの間，兵庫県伊丹市〈以下省略〉の被告人方（当時）において，不特定の者であるＡに対し，被告人が使用する携帯電話機から，ソーシャルネットワーキングサービス「Ｔｗｉｔｔｅｒ」のダイレクトメッセージ機能を使用して，女性器を露骨に撮影したわいせつな電磁的記録である静止画データ４点をＡの携帯電話機に送信し，その頃，同携帯電話機に受信させ，２０００円相当のアマゾンギフト券を使用する権利を取得することで販売し，もって電気通信の送信によりわいせつな電磁的記録を頒布した。
第２ 同月９日午前６時３４分頃から同日午前６時４６分頃までの間，前記第１記載の被告人方において，不特定の者であるＢに対し，被告人が使用する携帯電話機から，「Ｔｗｉｔｔｅｒ」のダイレクトメッセージ機能を使用して，衣服の一部を着けない児童の姿態であって，殊更に児童の性的な部位が露出され又は強調されているものであり，かつ，性欲を興奮させ又は刺激するものを視覚により認識することができる方法により描写した情報を記録した電磁的記録である静止画データ１点及び女性器を露骨に撮影したわいせつな電磁的記録である静止画データ３点をＢの携帯電話機に送信し，その頃，同携帯電話機に受信させ，他の静止画データの代金を含めて５０００円相当のアマゾンギフト券を使用する権利を取得することで販売し，もって電気通信回線を通じて衣服の一部を着けない児童の姿態であって，殊更に児童の性的な部位が露出され又は強調されているものであり，かつ，性欲を興奮させ又は刺激するものを視覚により認識することができる方法により描写した情報を記録した電磁的記録を不特定又は多数の者に提供するとともに，電気通信の送信によりわいせつな電磁的記録を頒布した。
第３ 同年１０月中旬頃，大阪市〈以下省略〉にあるホテル「ａ」４０６号室において，別紙記載のＣ（当時１６歳）が１８歳に満たない児童であることを知りながら，Ｃに対し，現金１万５０００円の対償を供与して，Ｃと性交し，もって児童買春をした。
（証拠の標目）
（法令の適用）
罰条
判示第１の所為 刑法１７５条１項後段，前段
判示第２の所為のうち
児童ポルノ電磁的記録提供の点 児童ポルノ法７条６項後段，前段，２条３項３号
わいせつ電磁的記録等送信頒布の点 刑法１７５条１項後段，前段
判示第３の所為 児童ポルノ法４条
科刑上一罪の処理
判示第２ 刑法５４条１項前段，１０条（１罪として重い児童ポルノ電磁的記録提供の罪の刑で処断）
刑種の選択
判示第１，第２の各罪 懲役刑及び罰金刑を選択
判示第３の罪 懲役刑を選択
併合罪の処理 刑法４５条前段
懲役刑につき 刑法４７条本文，１０条（刑及び犯情の最も重い判示第３の罪の懲役刑に法定の加重）
罰金刑につき 刑法４８条１項，２項（判示第３の罪の懲役刑と併科し，判示第１及び第２の各罪所定の罰金の多額を合計）
労役場留置 刑法１８条（５０００円を１日換算）
刑の全部執行猶予
懲役刑につき 刑法２５条１項（３年間）
（量刑の理由）
大阪地方裁判所第１５刑事部
（裁判官 松田道別）
