被告人はコンドームで陰茎の先を完全に覆うなど射出する精液が被害者の着衣に付着する可能性を失わせる程度の措置をとれば、わいせつ行為にならないのかなあ。
わいせつ行為性については争われていません。
器物損壊とは観念的競合。
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【文献番号】２５５６１９７６
奈良地方裁判所平成３０年１２月２５日刑事部判決
準強制わいせつ，器物損壊被告事件
判 決
上記の者に対する準強制わいせつ，器物損壊被告事件について，当裁判所は，検察官荒神直行及び弁護人福島至（私選）各出席の上審理し，次のとおり判決する。
主 文
理 由
（罪となるべき事実）
被告人は，平成３０年６月５日午前６時３７分頃から同日午前７時１２分頃までの間に，京都府■番地所在の■鉄道株式会社■駅から奈良市■番地の×所在の同社■駅までの間を走行中の電車内において，乗客のＹ（当時２３歳）が睡眠中のため抗拒不能の状態にあるのに乗じ，自己の陰茎を露出して手淫し，同人に向けて射精して自己の精液を同人の着衣に付着させ，もって人の抗拒不能に乗じてわいせつな行為をするとともに，同人が着用していた同人所有の黒色ジャケット（損害額約１万円相当）を汚損して他人の物を損壊した。
（証拠の標目）《略》
（争点に対する判断）
１ 弁護人は，被告人が行った客観的な行為は争わないものの，（１）被告人は精液を被害者の衣服に付着させる認識・認容がなかったので，準強制わいせつ及び器物損壊の故意がなかった，（２）仮にそれらの故意があったとしても，被告人の行為は準強制わいせつ罪の実行行為に該当しない旨を主張する。
２ 関係証拠によれば，被告人は，電車内の座席の端に座って眠っていた被害者のすぐ横に立ち，被害者の方に身体の正面を向けた上で，陰茎を露出し，左手で陰茎をしごいて自慰行為を行って射精し，射出した精液が被害者の上着の右袖上腕部に付着したこと，射精した時，被告人と被害者の距離は約１５センチメートルであったこと（甲６写真第６号），被告人は射精前に自慰行為を中断することは考えず自慰行為を続け，射精直前に精液が被害者の着衣に付着しないように左手を陰茎の前に差し出したが，この行為を除き，射精前に自慰行為をやめたり身体や陰茎を被害者以外の方向に向けたりするなど，精液が被害者の着衣に付着することを防ぐ方策をとらなかったことが認められる。
関係証拠をみても，被告人が被害者の着衣に精液を付着させる意欲又は意図を持っていたとは認められない。しかし，精液は陰茎が向いている方向に射出されることに加え，射精のタイミング，射出される精液の量又は精液の飛散する範囲等を十分に制御することは困難であることを踏まえると，射精時の被告人と被害者との位置関係など前段で述べた状況下においては，射出した精液が被害者の着衣に付着する可能性が極めて高かったことは客観的にみて明らかであった。たしかに，被告人は射精直前に精液が被害者の着衣に付着しないように左手を陰茎の前に差出した。しかし，この行為は，コンドームで陰茎の先を完全に覆うなどの措置とは異なり，射出する精液が被害者の着衣に付着する可能性を失わせる程度の措置ではなく，この行為によってその可能性がなくなったと認識するとは考え難い。被告人は，自慰行為に夢中で，自慰行為の最中被害者の着衣に精液を付着させようとも付着させまいとも思っていなかったと述べる。仮にこの供述が真実であったとしても，射出した精液が被害者の着衣に付着する可能性が極めて高かったことは客観的にみて明らかであったことに照らせば，自慰行為の結果射精し，精液が被害者の着衣に付着する可能性を認識していなかったとは到底考え難い。したがって，自慰行為を始めてから射精するまでの間，被告人が自慰行為の結果射精し，精液が被害者の着衣に付着する可能性を認識していたと認められる。
３ 準強制わいせつ罪が成立するためには，わいせつな行為が特定の相手方に対して行われることが必要である。陰茎が被害者の方を向き，かつ，陰茎と被害者が極めて近い距離にあったことに加え，被告人はコンドームで陰茎の先を完全に覆うなど射出する精液が被害者の着衣に付着する可能性を失わせる程度の措置をとることなく自慰行為に及んで射精したので，電車内であったことを考慮しても，被告人の行為は被害者という特定の相手方に向けられたわいせつ行為であるといえる。したがって，被告人の行為は準強制わいせつ罪の実行行為に該当する。
４ 前述のとおり，自慰行為を始めてから射精するまでの間，被告人が，自慰行為の結果射精し，精液が被害者の着衣に付着する可能性を認識しており，その上で自慰行為に及んだと認められる。そして，被告人の行為がわいせつ行為に該当すること，全く面識のない被告人の精液が付着すると被害者の着衣の効用が害されることはいずれも明らかである。また，被告人は被害者が寝ていることを認識した上で，被害者が寝ているからこそ被害者のすぐ横に立ち被害者の方を向いて自慰行為に及んだので，被害者の抗拒不能に乗じたことも明らかである。したがって，被告人は少なくとも準強制わいせつ罪及び器物損壊罪の未必の故意を有していたと認められる。
（法令の適用）
罰条
準強制わいせつの点 刑法１７８条１項、１７６条前段
器物損壊の点 刑法２６１条
科刑上一罪の処理 刑法５４条１項前段，１０条（重い準強制わいせつ罪の刑で処断）
刑の執行猶予 刑法２５条１項
（量刑の理由）
（求刑 懲役２年）
平成３０年１２月２５日
奈良地方裁判所刑事部
裁判官 中山登
