就寝中の強制性交（後段）・強制わいせつ罪（176条後段）に変更されて児童ポルノ製造が行われた事案で、当初ひそかに製造罪で起訴されたが、姿態をとらせて製造罪に訴因変更された事例（仙台地裁r5.7.20）
裁判所も気付かずひそかに製造罪で審理していたところ、大阪高裁r5.1.24が回覧されて、修正されたもよう。
提供 ＴＫＣ
【文献番号】 ２５５９６０４２
【文献種別】 判決／仙台地方裁判所（第一審）
【裁判年月日】 令和 ５年 ７月２０日
【事件名】 強制性交等、児童買春、児童ポルノに係る行為等の規制及び処罰並びに児童の保護等に関する法律違反、強制わいせつ、準強制わいせつ被告事件
【裁判結果】 有罪
【裁判官】 中村光一 三貫納隼 高橋祐梨子
（罪となるべき事実）
被告人は、
第１（令和４年６月１７日付け起訴状記載の各公訴事実。２は訴因変更後のもの。）
１ Ａ（当時１２歳）が１３歳未満であることを知りながら、同人と性交等をしようと考え、令和２年１０月１１日午前０時２７分頃から同日午前０時３７分頃までの間、宮城県白石市α×丁目×番×号ｂ×××号室において、同人に対し、その陰茎を自己の口腔内に入れ、もって１３歳未満の者に対し、口腔性交をした。
２ Ａが１８歳に満たない児童であることを知りながら、前記場所において、別表１記載のとおり、同日午前０時８分頃から同日午前０時５８分頃までの間、１０回にわたり、被告人がＡの陰茎を触る姿態及び被告人がＡの陰茎を口淫する姿態をとらせ、これを被告人の撮影機能付きスマートフォンで動画撮影し、その動画データ合計１０点を同スマートフォンの内蔵記録装置に記録して保存し、もって他人が児童の性器等を触る行為に係る児童の姿態であって性欲を興奮させ又は刺激するもの及び児童を相手方とする性交類似行為に係る児童の姿態をとらせ、これを視覚により認識することができる方法により電磁的記録に係る記録媒体に描写した児童ポルノを製造した。
第２（令和４年７月８日付け追起訴状記載の各公訴事実。３は訴因変更後のもの。）
１ Ａ（当時１２歳）が１３歳未満であることを知りながら、同人にわいせつな行為をしようと考え、令和３年８月１５日午前３時４４分頃から同日午前４時１７分頃までの間、２回にわたり、仙台市β区γ字δ×番地の×所在の木造平屋建て家屋において、同人に対し、その陰茎を直接手指で触り、もって１３歳未満の者に対し、わいせつな行為をした。
２ 同日午前４時１分頃から同日午前４時７分頃までの間、前記場所において、Ｂ（当時１３歳）が睡眠中のため抗拒不能状態にあることに乗じ、同人の陰茎を直接手指で触り、もって人の抗拒不能に乗じてわいせつな行為をした。
３ Ａ及びＢがいずれも１８歳に満たない児童であることを知りながら、前記場所において、別表２記載のとおり、同日午前３時４４分頃から同日午前４時１７分頃までの間、９回にわたり、被告人がＡ及びＢの陰茎を触る姿態をとらせ、これを被告人の撮影機能付きスマートフォンで動画撮影し、その動画データ合計９点を同スマートフォンの内蔵記録装置に記録して保存し、もって他人が児童の性器等を触る行為に係る児童の姿態であって性欲を興奮させ又は刺激するものをとらせ、これを視覚により認識することができる方法により電磁的記録に係る記録媒体に描写した児童ポルノを製造した。
第３（令和４年７月２９日付け追起訴状記載の各公訴事実。３は訴因変更後のもの。）
１ Ｃ（当時１１歳）が１３歳未満であることを知りながら、同人にわいせつな行為をしようと考え、令和２年５月３０日午前３時４９分頃から同日午前３時５６分頃までの間、仙台市β区γ字δ×番地の×所在の木造平屋建て家屋において、同人に対し、その陰茎を直接手指で触り、もって１３歳未満の者に対し、わいせつな行為をした。
２ Ａ（当時１１歳）が１３歳未満であることを知りながら、同人にわいせつな行為をしようと考え、同日午前４時３分頃、前記場所において、同人に対し、その陰茎を直接手指で触り、もって１３歳未満の者に対し、わいせつな行為をした。
３ Ｃ及びＡがいずれも１８歳に満たない児童であることを知りながら、前記場所において、別表３記載のとおり、同日午前０時４１分頃から同日午前４時３分頃までの間、６回にわたり、被告人がＣ及びＡの陰茎を露出させる姿態及び被告人がＣ及びＡの陰茎を触る姿態をとらせ、これを被告人の撮影機能付きスマートフォンで動画撮影し、その動画データ６点を同スマートフォンの内蔵記録装置に記録して保存し、もって衣服の全部又は一部を着けない児童の姿態であって、殊更に児童の性的な部位が露出され又は強調されているもの及び他人が児童の性器等を触る行為に係る児童の姿態であって性欲を興奮させ又は刺激するものをとらせ、これを視覚により認識することができる方法により電磁的記録に係る記録媒体に描写した児童ポルノを製造した。
第７（令和４年１０月２７日付け追起訴状記載の各公訴事実。３は訴因変更後のもの。）
１ 令和２年５月６日午前４時４１分頃から同日午前４時５６分頃までの間及び同日午前５時２６分頃から同日午前５時５９分頃までの間、仙台市ε区μ××番×号ｇ△△△ｈ方において、Ｐ（当時１３歳）が睡眠中のため抗拒不能の状態にあることに乗じ、着衣の上からその陰茎を手で触り、目を覚ました同人が驚愕、恐怖等により抗拒不能の状態にあるのを睡眠中であると誤信し、これに乗じて同人の下着の中に手を差入れてその陰茎を直接手指で触り、もって人の抗拒不能に乗じてわいせつな行為をした。
２ 同日午前５時１３分頃、前記場所において、Ｑ（当時１３歳）が睡眠中のため抗拒不能の状態にあることに乗じ、その陰茎を直接手指で触り、もって人の抗拒不能に乗じてわいせつな行為をした。
3 Ｐ及びＱがいずれも１８歳に満たない児童であることを知りながら、前記場所において、別表６記載のとおり、同日午前４時４１分頃から同日午前５時５９分頃までの間、９回にわたり、被告人がＰ及びＱの陰茎を触る姿態及び被告人がＱの陰茎を露出させる姿態をとらせ、これを被告人の撮影機能付きスマートフォンで動画撮影し、その動画データ９点を同スマートフォンの内蔵記録装置に記録して保存し、もって他人が児童の性器等を触る行為に係る児童の姿態であって性欲を興奮させ又は刺激するもの及び衣服の全部又は一部を着けない児童の姿態であって、殊更に児童の性的な部位が露出され又は強調されているものであり、かつ、性欲を興奮させ又は刺激するものをとらせ、これを視覚により認識することができる方法により電磁的記録に係る記録媒体に描写した児童ポルノを製造した。
