侵入罪は重い強姦（未遂）罪にくっつけて牽連犯として、製造罪と侵入罪は併合罪として、かすがい現象を否定しています。
立川支部h23.11.4
第５
１ Ｈ（当時１１歳）に強いてわいせつな行為をしようと考え，平成２０年１１月１０日午後５時頃，東京都東久留米市内の集合住宅の同人の自宅に，同人が帰宅後無施錠のままにしていた玄関ドアから侵入し，居間で横になっていた同人に対し，その顔面に同人が掛けていた毛布をかぶせ，その上から同人の口を手でふさぎ，「暴れるな。暴れると殺す。」と言うなどの暴行脅迫を加え，同人に強いてわいせつな行為をしようとしたが，同人が恐怖のあまり全く抵抗できない状態であることを知るや，これに乗じて同人を強姦しようと考え，同人に対し，その顔面に毛布をかぶせたまま，同人のパンツを引き下ろし，その両足を開かせるなどの暴行を加え，その反抗を抑圧し，同人と無理やり性交しようとしたが，同人の性器に陰茎を挿入する前に射精したため，強姦の目的を遂げず，
２ 前記１の日時場所において，前記Ｈが１８歳に満たない児童であることを知りながら，同人に被告人から性器を触られている姿態をとらせ，これをデジタルビデオカメラ１台で撮影し，その動画データを同カメラに内蔵された記録媒体であるＳＤカードに記憶させた上，さらに，同日頃，東京都国分寺市の当時の被告人方において，ＵＳＢケーブルを用いてデスクトップパソコン１式のハードディスクに前記動画データを記憶させて蔵置し，もって，他人が児童の性器等を触る行為に係る児童の姿態であって性欲を興奮させ又は刺激するものを視覚により認識することができる方法により描写した児童ポルノを製造し，
第６ Ｉ（当時１１歳）を強姦しようと考え，平成２０年１２月２６日午後０時２０分頃，前記第５の１の集合住宅の同人の自宅に，同人に引き続いて玄関ドアから侵入し，玄関内において，同人に対し，背後からその口を手でふさぎ，「騒いだら殺すぞ。」「ズボンを脱げ。」などと言って同人にズボンを脱がせた上，同人のパンツを引き下ろして下半身を裸にし，さらに，同人を子供部屋付近まで押し込んだ上，同所において，同人を床に仰向けにさせ，防災頭巾を顔にかぶせて，「絶対見るなよ。」「足を開け。」と言うなどの暴行脅迫を加え，その反抗を抑圧し，同人と無理やり性交しようとしたが，同人に足をばたつかせるなどされたため，性交を断念し，その目的を遂げず，この際，同人の着用していたパンツを奪い取ろうと考え，同人が極度に畏怖し，反抗を抑圧されているのに乗じ，同人所有の前記パンツ１枚（時価３００円相当）を奪い取り，
第７
１ Ｊ（当時１２歳）を強姦しようと考え，平成２１年２月１３日午後５時頃，東京都小平市内の同人の自宅に，同人に引き続いて玄関ドアから侵入し，同所において，同人に対し，背後からその口を手でふさぎ，「抵抗すると殺すぞ。」などと言い，さらに「パンツを脱げ。」などと言って同人のズボンとパンツを脱がせて下半身を裸にするとともに，「寝ろ。」などと言って同人を床に仰向けにさせるなどの暴行脅迫を加え，その反抗を抑圧し，同人と無理やり性交しようとしたが，同人の性器が未成熟で陰茎を挿入できないと思われたため，性交を断念し，その目的を遂げず，
２ 前記１の日時場所において，前記Ｊが１８歳に満たない児童であることを知りながら，同人の陰部を露出した姿態をとらせ，これを前記第５の２のカメラで撮影し，その動画データを同カメラに内蔵された記録媒体であるＳＤカードに記憶させた上，さらに，同日頃，前記の当時の被告人方において，ＵＳＢケーブルを用いて前記第５の２のパソコンのハードディスクに前記動画データを記憶させて蔵置し，もって，衣服の全部又は一部を着けない児童の姿態であって性欲を興奮させ又は刺激するものを視覚により認識することができる方法により描写した児童ポルノを製造し，
第１１
１ Ｍ（当時１０歳）を強姦しようと考え，平成２１年１２月３０日午後０時頃，前記第９のＭの母方に無施錠の玄関ドアから侵入し，１階居間にいた前記Ｍに対し，仰向けにしてその顔面に座布団をかぶせ，同人のズボン及びパンツを引き下ろし，その両足を開かせるなどの暴行を加え，その反抗を抑圧し，同人と無理やり性交しようとしたが，同人の性器が未成熟で陰茎を挿入できないと思われたため，性交を断念し，その目的を遂げず，
2 前記１の日時場所において，前記Ｍが１８歳に満たない児童であることを知りながら，同人に被告人から性器を触られている姿態をとらせ，これを前記第５の２のカメラで撮影し，その動画データを同カメラに内蔵された記録媒体であるＳＤカードに記憶させた上，さらに，同日頃，前記の当時の被告人方において，ＵＳＢケーブルを用いて前記第５の２のパソコンのハードディスクに前記動画データを記憶させて蔵置し，もって，他人が児童の性器等を触る行為に係る児童の姿態であって性欲を興奮させ又は刺激するものを視覚により認識することができる方法により描写した児童ポルノを製造し，（罰条の適用等）
被告人の判示第１の所為は，刑法１７９条，１７６条前段に，判示第２ないし第４の各所為は，いずれも包括して同法１７６条に，判示第５の１の所為のうち，住居侵入の点は，同法１３０条前段に，強姦未遂（強制わいせつ未遂はこれと包括）の点は，包括して同法１７９条，１７７条に，判示第５の２の所為は，児童買春，児童ポルノに係る行為等の処罰及び児童の保護等に関する法律（以下「児童ポルノ法」という。）７条３項，１項，２条３項２号に，判示第６の所為のうち，住居侵入の点は，刑法１３０条前段に，強姦未遂の点は，包括して同法１７９条，１７７条に，強盗の点は，同法２３６条１項に，判示第７の１の所為のうち，住居侵入の点は，同法１３０条前段に，強姦未遂の点は，包括して同法１７９条，１７７条に，判示第７の２の所為は，児童ポルノ法７条３項，１項，２条３項３号に，判示第８の所為は，刑法２３５条に，判示第９及び第１０の各所為のうち，各住居侵入の点は，同法１３０条前段に，各窃盗の点は，同法２３５条に，判示第１１の１の所為のうち，住居侵入の点は，同法１３０条前段に，強姦未遂の点は，包括して同法１７９条，１７７条に，判示第１１の２の所為は，児童ポルノ法７条３項，１項，２条３項２号に，判示第１２の所為は，刑法１３０条前段に，判示第１３の所為のうち，住居侵入の点は，同法１３０条前段に，強姦の点は，同法１７７条前段に，判示第１４の所為のうち，住居侵入の点は，同法１３０条前段に，強姦未遂の点は，同法１７９条，１７７条前段に，判示第１５の所為は，同法１３０条前段に，それぞれ該当するところ，判示第５，第７及び第１１の各１並びに判示第１４の住居侵入と強姦未遂，判示第９及び第１０の住居侵入と窃盗，判示第１３の住居侵入と強姦との間には，いずれも手段結果の関係があるので，同法５４条１項後段，１０条により１罪として，判示第５，第７及び第１１の各１並びに第１４についてはいずれも重い強姦未遂罪の刑で，判示第９及び第１０についてはいずれも重い窃盗罪の刑で，判示第１３については重い強姦罪の刑で，判示第６の住居侵入と強姦未遂及び強盗との間には，それぞれ手段結果の関係があるので，同法５４条１項後段，１０条により結局以上を１罪として最も重い強盗罪の刑で，それぞれ処断することとする。
なお，検察官は，判示第１５の事実について，マンション敷地内への立入りをもって，住居侵入に当たるとして起訴しているが，いわゆるマンションは，居住を予定している各居室部分のほか，居住を予定していない共用部分があり，全体を一つの住居とみるのは相当でなく，全体としてみる場合は１個の建造物と解するほかない。そうすると，本件では，建造物の囲繞地への立入りということになるので，建造物侵入罪として問擬した。
（裁判員法７８条２項５号についての判断）
判示第１の強制わいせつ未遂，判示第５の１，第６，第７の１，第１１の１及び第１４の各強姦未遂については，関係各証拠（判示第１・甲１３２，判示第５の１・乙１２，判示第６・乙１３，判示第７の１・乙１０，判示第１１の１・乙１５，判示第１４・甲１２３（ただし，不同意部分を除く。））により，「罪となるべき事実」記載のとおり，それぞれ障害未遂の事実が認められる。その他，全証拠に照らして検討したが，裁判員法７８条２項５号に定められたその余の事実はない。
（没収の根拠となる事実）
東京地方検察庁立川支部で保管中のデジタルビデオカメラ１台及びデスクトップパソコン１式は，いずれも判示第５，第７，第１１の各２の児童ポルノ製造の用に供した物で被告人以外の者に属しないから，刑法１９条１項２号による没収対象物に当たる。
平成２３年１１月４日
東京地方裁判所立川支部刑事第２部
裁判長裁判官 毛利晴光
裁判官 寺澤真由美
裁判官 杉田時基
