最近、罪数争うと、検察官がこういう判例を出してくるんですよ。２項破棄したときの控訴審の法令適用とか。
確かに高裁の判断ですけど、判例違反になります。控訴理由にも入ってないし、例文をそのまま引用したんでしょうね。
よって刑訴法３９７条２項により原判決を破棄して同法４００条但し書きにより当裁判所においてさらに次の通り判決する
原判決が認定した事実に原判決と同一の法令を適用して（刑種選択を含み、併合罪の処理まで）、その処断刑期の範囲内で被告人を懲役○○年に処し 刑法２１条を適用して原審における未決勾留日数中○○日をその刑に算入し、原審及び当審における訴訟費用については、刑訴法１８１条１項但し書きを適用して被告人に負担させないこととして、主文の通り判決する
高裁刑事第１部
