広島地裁H21.9.14は１３歳未満との児童淫行罪を認めています。
http://www.courts.go.jp/hanrei/pdf/20100222155826.pdf
強制わいせつ，強姦未遂，強姦，児童福祉法違反
平成21年09月14日 広島地方裁判所
第２ 同校の女子児童であるCが満１８歳に満たない児童であることを知りながら，平成１４年２月１４日から同年３月２６日までの間，前後６回にわたり，同校内教室ほか数か所において，上記Cをして，別表２記載のとおり，自己の陰茎を手淫または口淫させるなど，自己を相手方として性交類似行為をさせ，もって，児童に淫行をさせる行為をした
第５ 同校の女子児童であるFが満１８歳に満たない児童であることを知りながら，平成１４年９月２１日から同年１２月２６日までの間，前後６回にわたり，同校内において，上記Fをして，別表５記載のとおり，自己の陰茎を手淫または口淫させるなど，自己を相手方として性交類似行為をさせ，もって，児童に淫行をさせる行為をした
第６ 同校の女子児童であるGが満１８歳に満たない児童であることを知りながら，平成１５年２月１日午前１１時４４分ころから同日午前１１時４７分ころまでの間，同校内において，上記Gをして，別表６記載のとおり，自己の陰茎を口淫させるなど，自己を相手方として性交類似行為をさせ，もって，児童に淫行をさせる行為をした
しかし、広島地裁にはこんな判決がある。
ある程度任意性がある場合が、児童淫行罪で、そうでない場合は強姦罪。
広島地裁H17.3.16
当初「児童をして自己を相手に性交させ、もって、淫行させた」と児童淫行罪も起訴されていた
被害児童は被告人の命令によって、性行為に応じる姿勢を取ったことが認められる。しかし、これは反抗抑圧の結果であって、児童が性交に応じたからといって、児童が淫行したと評価することはできない。「淫行させる」とは児童の淫行を利用ないし助長する行為を指し、児童に淫行することを強要したり、自ら淫行の相手方となる場合を除外するものではないが、・・・児童淫行罪の「淫行させる」というには、少なくとも、児童に淫行と評価される行為をさせることが必要であって、児童の犯行を抑圧した犯行著しく困難にした状態で、姦淫した場合には、児童において、淫行と評価させる行為をしたとは言い難い。児童淫行罪は成立しない。
とすると、師弟関係の13歳未満へのわいせつ行為・姦淫行為は、強制わいせつ罪・強姦罪として評価すべきであって、児童淫行罪は成立しないという立論も可能です。
広島高裁に係属中だと思いますが、主張しているかどうかはわかりません。
