瀬戸毅「わいせつ物に該当する児童ポルノ画像を保存する光磁気ディスクを販売用コンパクトディスク作成に備えてのバックアップのために製造所持した行為について児童買春、児童ポルノに係る行為等の処罰及び児童の保護等に関する法律第７条２項（平成16年改正前のもの）及び刑法第１７５条の「販売の目的」があるとされた事例」研修700号06.10.

瀬戸毅（刑事局国際課国際刑事企画官）さん。
研修700号記念号に載せていただきました。
弁護人の悪口は書いていません。

本件は，それ自体は販売の対象とされていないわいせつ物に該当する児童ポルノ画像を保存した光磁気ディスクについて，「販売の目的」を認めた判例であるが，従前議論されていた，わいせつな画像を含むビデオテープで，それ自体を販売する意図はないが，当該テープを複製したテープ（いわゆるダビングテープ）を販売する意図であった場合に，当該原本となるビデオテープ（いわゆるマスターテープ）を所持する行為をもって，刑法175条後段のわいせつ文書販売目的所持罪に当たるかという論点について，事例は異なるものの，止面から取り上げた初めての最高裁判例であり，実務上の影響も大きいと思われることから，若干の解説を加えるものである。

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そ の 他
本罪の成立を認める説の中には，わいせつな電磁的記録が保存されている有体物を本罪の対象とするのではなく，電磁的記録自体を対象とすることにより解決を図ろうとするものがあり判例の中にも，わいせつな画像データそのものがわいせつ物であるとするものがあるが，わいせつな画像データを記憶，蔵置させたホストコンピュータについて，本条が定めるわいせつ物に当たるとした最高裁決定（平成13年7月16日刑集55巻5号317頁）が出たこともあり，画像データそのものをわいせつ物として構成することは困難であろう。

　その後、マスターテープの事件について、大阪高裁h18.10.20が出ていますが、この判例が持ち出されています。
　高裁は当然判例を知っているので、控訴趣意書にも
　　　最近の判例は言われんでも知っとるわ。判例の事件の弁護人じゃ
って書いておきました。

検事・副検事との会話

　しばしばあるやりとりを集約してみます。
　道徳的には感心しないが刑法的には罪の成否が微妙な事案で逮捕・勾留。
　弁護人からは未公開判決を活用して「事実としても犯罪は成立しない」という意見書。
　検察庁から電話。

副検事「書面頂きましたが困っております。」
弁護人「微妙なんだから、勾留する前に困ってよ。前の事件で××検事が詳しく調べてくれたけど検事の主張は通らなかっことがあるので参考までに××検事の答弁書も丸々引用しといた。電話かメールで××検事に聞いてみてください。上告棄却で終わってるよ。
　微妙な事案ですが、弁護人がいうのは何だが、確かに感心しない奴だから、説教して早々に略式罰金で解放してくださいよ。略式手続はこういうときに重宝するんですよ。」
副検事「相当悪質な事案ですよ。略式では済まないでしょう。」
弁護人「道徳的にはそうでしょうが、罪名がつかないですよ。略式ならそれで終わりにしていいんですが、正式裁判になれば、最高裁までやって法廷で白黒つけるしかないですよ。上告事件は３件ある。そういう面倒な事情を差し引いて略式で。」
副検事「考えさせていただきます。」
弁護人「無罪放免にしろとは言ってないですよ。くれぐれも略式でお願いします。」

　で、結論は不起訴。
　やっぱり罪にならないんだ。
　確かに感心できない行為だが、刑法がついて行ってない。

児童淫行罪で再度の執行猶予（大阪家裁）

　これは珍しい！！
　別種の犯罪で執行猶予中に児童淫行罪。
　いろいろ全部主張して、再度の執行猶予。
　

被害児童への職務質問で発覚した事例（北海道警）

児童買春を「いかがわしい」という表現は北海道でよく見られます。
道教委も、買春教師多いですよね。

http://www.iza.ne.jp/news/newsarticle/event/crime/25506/
中学校教諭、１６歳少女にホテルでいかがわしい行為
少女が警察官の職務質問を受けて発覚した。

　未発覚の児童買春事件について相談される方がよく言うのは
　　　発覚しないようにする方法はないですか？
です。
　被害児童が生きて動いて喋る以上は、どこかで警察と接触して発覚する可能性があります。
　その危険を除去するというのは、被害児童を「消す」という恐ろしいことになります。そんなことできませんね。