「性交等する姿態」という事実で、１号２号３号ポルノを認定した事案（理由不備） 金沢地裁R3.3.30
こんなのは理由不備だとして破棄された判決があります。（名古屋高裁、仙台高裁）。性交してても、性器接触があるとか、裸だとか言えないからです。
重い強制性交に集中してしまい、軽い児童ポルノ罪の訴因を検討してないことがよくあります。
金沢地方裁判所令和０３年０３月３０日
上記の者に対する強制性交等、児童買春、児童ポルノに係る行為等の規制及び処罰並びに児童の保護等に関する法律（以下「児童買春法」という。）違反被告事件について、当裁判所は、検察官伊藤純基及び同江藤涼並びに私選弁護人太田圭一各出席の上審理し、次のとおり判決する。
理由
（罪となるべき事実）
第１ 令和２年１１月４日付け起訴状記載の公訴事実のとおりであるから、これを引用する。
第２ 令和２年１２月１０日付け起訴状記載の公訴事実のとおりであるから、これを引用する。
第３ 令和３年１月１３日付け起訴状記載の公訴事実第１（冒頭の事実を含む。）のとおりであるから、これを引用する。
第４ 令和３年１月１３日付け起訴状記載の公訴事実第２（冒頭の事実を含む。なお、同事実別表２番号５に「同日午後３時頃までの間」とあるのを「同日午後１時頃までの間」と改める。）のとおりであるから、これを引用する。
なお、被告人は、令和２年１０月１４日、石川県Ａ警察署に出頭し、同署司法警察員Ｂに判示第１及び第３の犯罪事実について自首した。
・・・
判示第４
r3.1.13起訴
被告人は、●●●が１３歳未満の者であることを知りながら
第１ 同人と性交等をしようと考え、別表１記載のとおり、令和２年９月２０日から同年１０月４日までの間に、５回にわたり、石川県●●●ほか４か所において、同人と性交及び口腔性交をし
第２ 別表２記載のとおり、同年９月２０日から同年１０月４日までの間に、５回にわたり、●●●ほか４か所において、同児童に、被告人と性交等をする姿態をとらせ、これを被告人が使用するカメラ機能付きスマートフォンで動画撮影し、その動画データ合計２２点を同スマートフォンに内蔵された記録装置に記録して保存し、もって児童を相手方とする性交又は性交類似行為に係る児童の姿態、他人が児童の性器等を触る行為又は児童が他人の性器等を触る行為に係る姿態であって性欲を興奮させ又は刺激するもの及び衣服の全部又は一部を着けない児童の姿態であって、殊更に児童の性的な部位が露出され又は強調されているものであり、かつ、性欲を興奮させ又は刺激するものを視覚により認識することができる方法により電磁的記録に係る記録媒体に描写した児童ポルノを製造し
たものである。
罪名及び罰条
第１ 強制性交等 刑法第１７７条後段
第２ 児童買春、児童ポルノに係る行為等の規制及び
処罰並びに児童の保護等に関する法律違反
同法律第７条第４項、第２条第３項第１号
第２号、第３号
【判例番号】 Ｌ０７６５０５１２
強制性交等，児童買春、児童ポルノに係る行為等の規制及び処罰並びに児童の保護等に関する法律違反被告事件
【事件番号】 金沢地方裁判所判決／令和２年（わ）第３２５号、令和２年（わ）第３７２号、令和３年（わ）第２号
【判決日付】 令和３年３月３０日
【掲載誌】 ＬＬＩ／ＤＢ 判例秘書登載主 文
被告人を懲役４年に処する。
未決勾留日数中１０日をその刑に算入する。理 由
（罪となるべき事実）
第１ 令和２年１１月４日付け起訴状記載の公訴事実のとおりであるから，これを引用する。
第２ 令和２年１２月１０日付け起訴状記載の公訴事実のとおりであるから，これを引用する。
第３ 令和３年１月１３日付け起訴状記載の公訴事実第１（冒頭の事実を含む。）のとおりであるから，これを引用する。
第４ 令和３年１月１３日付け起訴状記載の公訴事実第２（冒頭の事実を含む。なお，同事実別表２番号５に「同日午後３時頃までの間」とあるのを「同日午後１時頃までの間」と改める。）のとおりであるから，これを引用する。
なお，被告人は，令和２年１０月１４日，石川県大聖寺警察署に出頭し，同署司法警察員Ａに判示第１及び第３の犯罪事実について自首した。
（証拠の標目）
括弧内の甲乙の番号は証拠等関係カード記載の検察官請求番号を示す。
判示事実全部について
・被告人の公判供述
・被告人の警察官調書（乙４，１１）
・捜査報告書（甲１０）
判示第１及び第２の各事実について
・被告人の検察官調書（乙６）及び警察官調書（乙５）
・捜査報告書（甲１，２，６（謄本）），写真撮影報告書（甲３）
判示第３別表１番号１及び第４別表２番号１の各事実について
・捜査報告書（甲１３，２２），写真撮影報告書（甲１７）
判示第３別表１番号２ないし４及び第４別表２番号２ないし４の各事実について
・捜査報告書（甲１４，１６）
判示第３別表１番号２及び第４別表２番号２の各事実について
・写真撮影報告書（甲１８），捜査報告書（甲２３）
判示第３別表１番号３及び第４別表２番号３の各事実について
・写真撮影報告書（甲１９），捜査報告書（甲２４）
判示第３別表１番号４及び第４別表２番号４の各事実について
・写真撮影報告書（甲２０），捜査報告書（甲２５）
判示第３別表１番号５及び第４別表２番号５の各事実について
・捜査報告書（甲１５，２６），写真撮影報告書（甲２１）
自首の事実について
・自首調書（乙７）
（法令の適用）
罰条
判示第１，判示第３別表１番号１ないし５の各所為
いずれも刑法１７７条後段
判示第２の所為
児童買春法７条４項，２項，２条３項１号
判示第４別表２番号１ないし５の各所為
いずれも児童買春法７条４項，２項，２条３項１号，２号，３号
刑種の選択
判示第２，第４別表２番号１ないし５の各罪
いずれも懲役刑を選択
法律上の減軽
判示第１，第３別表１番号１ないし５の各罪
いずれも刑法４２条１項，６８条３号
併合罪の処理
刑法４５条前段，４７条本文，１０条（刑及び犯情の最も重い判示第１の罪の刑に法定の加重）
未決勾留日数の算入
刑法２１条
（量刑の理由）
本件は，被告人が当時■■歳の被害者に対して６回にわたり強制性交等をし，その際にそれらの様子を撮影して児童ポルノを製造した事案である。
被告人は，（秘匿部分につき略）被害者の思慮浅薄に乗じて，自らの性欲の赴くままに凌辱を繰り返したもので，その意思決定は強い非難を免れない。強制性交等の様子を撮影して児童ポルノを製造した点も看過できない。本件犯行の結果被害者の被った社会的不利益は大きく，今後の成長に与える悪影響が懸念される。被害者の保護者らの処罰感情が厳しいのも当然である。そうすると，本件が被害者の意に反するような態様のものではなかったことを踏まえても，被告人の刑事責任は誠に重大であり，実刑は免れない。
他方，被害者に対し被害弁償として５００万円を支払ったこと，自首し，公判廷で反省の言葉をのべ更生を誓っていること，本件により懲戒免職処分を受けるなどの社会的制裁を受けたこと，前科前歴がないこと，被告人の母親が被告人と同居して監督する旨誓約をしていること等の被告人に有利に斟酌すべき事情もある。
以上の事情を考慮し，自首減軽の上，主文の刑に処するのが相当であると判断した。
（求刑 懲役６年）
令和３年３月３０日
金沢地方裁判所刑事部
裁判長裁判官 大村陽一
裁判官 白井知志
裁判官 塩島なつ美
追記2021/09/14
理由不備で破棄されました。名古屋高裁金沢支部R03.09.14
https://news.yahoo.co.jp/articles/089d11d10ad2d22e0827d728acb24180991ba785
１４日開かれた控訴審判決で、名古屋高裁金沢支部の森浩史裁判長は、児童ポルノを製造した罪について一審の判決では事実の記載に理由の不備があるとして判決を破棄しました。
追記2021/11/12
判例DBで公開されました。
名古屋高等裁判所金沢支部令和３年９月１４日強制性交等，児童買春，児童ポルノに係る行為等の規制及び処罰並びに児童の保護等に関する法律（以下「児童買春法」という。）違反被告事件
lex/db【文献番号】２５５９０９５２
名古屋高等裁判所金沢支部
令和３年９月１４日第２部判決
