児童ポルノ・児童買春・児童福祉法・監護者わいせつ・不同意わいせつ・強制わいせつ・青少年条例・不正アクセス禁止法・わいせつ電磁的記録弁護人 奥村徹弁護士の見解(弁護士直通050-5861-8888 sodanokumurabengoshi@gmail.com)

性犯罪・福祉犯(監護者わいせつ罪・強制わいせつ罪・児童ポルノ・児童買春・青少年条例・児童福祉法)の被疑者(犯人側)の弁護を担当しています。専門家向けの情報を発信しています。

弁護人の雑感

 弁護人はこういうことを考えています。
 もう少し推敲してから、わかってくれる議員に送ります。
 資料編を入れると170頁くらいあるが、単純所持罪の議論に入る前に48頁くらい読んで、裁判所がわからない点(保護法益、実行行為、罪数など)を教えてもらいたいことがあるということでよろしくお願いします。

第1 現行法の問題点
1 保護法益はなにか?
(1)児童ポルノ各罪の保護法益は共通である。
(2)製造罪(7条3項)の立法時における説明=個人的権利の侵害 7
①島戸「児童買春,児童ポルノに係る行為等の処罰及び児童の保護等に関する法律の一部を改正する法律について」警察学論集57-08 7
衆議院法制局第二部第一課 井川良「児童ポルノに係る行為等の処罰及び児童の保護等に関する法律の一部を改正する法律」法令解説資料総覧(第一法規、2004) 8
③森山野田「よくわかる改正児童買春ポルノ法」P99 9
(3)目的規定 9
(4)裁判例(個人的法益否定) 10
①公然陳列罪 東京高裁H16.6.23*6 11
②4項提供罪 福岡高裁那覇支部H17.3.1*7 11
③3項製造罪 大阪地裁H17.7.15*8 11
奈良地裁H18.1.13*10 11
岡山地裁H16.12.14*11 11
和歌山地裁H14.8.27*12 11
神戸地裁尼崎支部H17.7.4*13 11
千葉地裁H14.12.10*14 11
横浜地裁H13.3.7*15 11
⑪大阪地裁H14.4.25*16 12
前橋地裁H13.12.27*17 12
金沢地裁H16.4.9*18 12
⑭札幌地裁H15.8.27*19 12
富山地裁高岡支部H19.4.11*20 12
2 児童ポルノの定義(2条3項)について 13
①性欲刺激の判断方法(大阪高裁H14.9.12*21) 13
②6歳の事例(大阪高裁H14.9.10*22) 14
③0歳の事例*23(さいたま地裁H18.12.26*24) 15
④5歳男児の事例(札幌地裁H19.11.7*25)(検察官控訴) 15
3 児童ポルノ製造罪(7条3項)の実行行為は何か?「姿態をとらせ」は実行行為か? 17
(1)立法時の説明 (姿態をとらせる=実行行為) 17
①島戸「児童買春,児童ポルノに係る行為等の処罰及び児童の保護等に関する法律の一部を改正する法律について」警察学論集57-08 17
衆議院法制局第二部第一課 井川良「児童ポルノに係る行為等の処罰及び児童の保護等に関する法律の一部を改正する法律」法令解説資料総覧(第一法規、2004) 18
③森山野田「よくわかる改正児童買春ポルノ法」P99 18
(2) 裁判例 22
①東京高裁H17.12.26*26 22
②札幌高裁H19.3.8*27 23
③札幌高裁H19.9.4*28(一審函館地裁H19.3.26*29) 24
④大阪高裁H19.12.4*30 25
(3)最高裁H18.2.20*31との関係 25
(4)最高裁調査官の見解 26
(5)学説・裁判例の変遷 28
①積極説〜名古屋高裁金沢支部H17.6.9 28
②消極説〜東京高裁H17.12.26 29
③積極説〜最高裁H18.2.20 29
④積極説〜H18.6.1判例タイムズ1206号 29
⑤消極説〜札幌高裁H19.3.8 30
⑥積極説〜札幌高裁H19.9.4 30
⑦積極説〜H19.11.21判例時報1980号 30
山口裕之「最高裁刑事破棄判決等の実情(上)−平成18年度−」判例時報 第1980号*35 30
(6)被害児童に命じて撮影させて送信させる行為の擬律  31
4 盗撮行為と製造罪 31
5 製造罪と他罪(性犯罪・福祉犯)との罪数 33
(1)観念的競合説 34
①青少年条例違反罪−製造罪(横浜地裁H17.11.29) 34
②児童淫行罪−製造罪も観念的競合 34
ア 横浜家裁横須賀支部H17.6.1*37 35
イ 東京高裁H17.12.26*38(上告棄却) 35
ウ 長野家裁H18.4.20*39 35
エ 札幌高裁H19.3.8 35
オ 奈良家裁H16.02.05*40 36
カ 名古屋家裁岡崎支部H18.12.5*41 36
キ 東京家裁h16.10.25*42 36
ク 札幌家裁小樽支部H18.10.2*43 36
ケ 横浜家裁h16.1.8*44*45 36
コ 名古屋家裁H19.4.17*46 36
③児童買春罪−製造罪も観念的競合 36
ア 富山地裁高岡支部H19.4.11*47 36
イ 函館地裁H19.3.26*48 36
ウ 札幌高裁H19.9.4 36
エ 長野地裁H17.8.31*49 36
④強制わいせつ罪と3項製造罪(姿態をとらせてて製造)を観念的競合とする裁判例 36
ア 長野地裁H19.10.30*50 37
イ 札幌地裁H19.11.7*51(検察官控訴) 37
⑤「児童買春法違反事件裁判結果調」法務省刑事局 37
(2)併合罪説 40
① 児童淫行罪と製造罪 40
ア 東京高裁H18.1.10*52 40
イ 大阪高裁H18.10.11*53 40
ウ 大阪地裁H17.7.15*54(大阪家裁h17.4.28*55) 40
②製造罪−児童買春罪は併合罪 40
ア 名古屋高裁金沢支部H14.3.28 40
イ 名古屋高裁金沢支部H17.6.9(製造罪−児童買春罪) 41
ウ 東京高裁H19.11.6*58 41
エ 和歌山地裁H17.1.25*59(製造罪−児童買春罪・強制わいせつ罪) 41
オ 神戸地裁尼崎支部H17.7.4*60(製造罪−児童買春罪・強制わいせつ罪) 41
③青少年条例違反と製造罪 41
ア 大阪高裁H19.12.4*61 41
イ 横浜地裁H17.6.7*62 41
(3)児童ポルノ製造罪施行前又は児童ポルノ製造罪を立件しない場合の擬律 42
①児童淫行罪の実行行為とするもの 42
ア 大津家裁H19.6.1*63 42
②強制わいせつ罪の実行行為とするもの 42
静岡地裁浜松支部h11.12.1*64 42
奈良地裁h18.9.26*65 42
佐賀地裁h18.3.14*66 42
神戸地裁h17.11.25*67 42
横浜地裁h16.9.14*68 42
神戸地裁尼崎H17.10.28 42
山形地裁H16.10.18 42
ク秋田地裁横手H15.9.5 42
那覇地裁H17.11.17 42
コ大津地裁H16.2.10 42
サ大津H18.12.13 42
奈良地裁H13.9.12 42
広島地裁H18.2.17 42
さいたま地裁H19.1.19 42
金沢地裁H12.2.23 42
松山地裁西条H18.5.11 42
チ札幌地裁H16.10.13 42
福岡地裁H13.10.17 42
仙台地裁H18.7.7 42
仙台地裁H18.9.28 42
仙台地裁H13.8.3 42
長崎地裁佐世保H14.1.23 42
横浜地裁H13.5.21 42
さいたま地裁H19.2.5 42
名古屋地裁半田H17.3.28 42
松山地裁H13.3.13 42
神戸地裁H18.9.22 42
福岡地裁H17.3.4 42
ヘ函館地裁H14.9.10 42
名古屋地裁H19.7.20 43
③青少年条例違反の実行行為としたもの 43
千葉地裁H15.7.22*69*70 43
宇都宮地裁H14.7.24*71 43
富山地裁H15.9.22*72 43
エ高岡簡裁H14.11.15*73 43
6 製造目的所持罪がないこと 43
7 譲受罪がないこと 43
8 生中継を処罰できないこと 43
9 管理者・プロバイダの責任があきらかでないこと 43
横浜地裁H15.12.15*82(「インターネット上の誹謗中傷と責任」P149)(不作為犯・正犯) 44
②東京高裁H16.6.23*83(「インターネット上の誹謗中傷と責任」P151)(作為犯・正犯)→上告棄却(最高裁H19.3.28) 44
名古屋地裁H18.1.16*84(公刊物未掲載)(不作為犯・幇助犯) 44
名古屋地裁H19.1.10*85(公刊物未掲載)(作為犯・幇助犯) 44
⑤神戸簡裁H19.2.29(公刊物未掲載)(不作為犯・幇助犯) 44
名古屋高裁H19.7.6*86(公刊物未掲載)(作為犯・幇助犯)→上告棄却(最高裁H19.11.9) 44
10 青少年条例違反の年齢知情条項が事実上停止している問題。 45
11 科刑状況 45
12 被害者統計の不正確さ(被害児童の特定の必要性) 45
13 被害者保護が実施されていない。 48
第2 「児童ポルノ単純所持処罰」規定の創設について 49
1 単純所持罪の位置付け 49
2 立法論の道筋 49